广东省珠海市人大常委会


珠海市人民代表大会常务委员会公告

　　[八届]第八号

　　

　　《珠海经济特区出租车管理条例》经珠海市第八届人民代表大会常务委员会第十次会议于2013年3月28日通过，现予公布，自2013年8月1日起施行。

　　

　　

　　

　　珠海市人民代表大会常务委员会

　　2013年6月19日




珠海经济特区出租车管理条例

　　

　　（2013年3月28日珠海市第八届人民代表大会常务委员会第十次会议通过）

　　

　　第一章 总 则

　　

　　第一条 为加强出租车行业管理，促进出租车行业的健康发展，提高出租车行业服务水平，根据有关法律的基本原则，结合珠海经济特区实际，制定本条例。

　　第二条 本条例适用于本市行政区域内出租车行业的经营、管理及相关活动。

　　本条例所称出租车，是指依法取得营运牌照，按照乘客意愿提供客运服务，按照行驶里程、时间计价收费的七座以下（含七座）的小型机动客车。

　　第三条 市交通运输主管部门是出租车行业的行政主管部门，负责本市出租车行业管理工作。

　　公安、财政、税务、物价、环保、旅游、人力资源和社会保障、质量技术监督、口岸等行政管理部门依照各自职责，协同做好出租车行业管理工作。

　　第四条 出租车是城市公共交通的组成部分，应当与其他公共客运方式协调发展。

　　出租车行业发展规划应当纳入本市的交通规划，由市交通运输主管部门组织编制，报市人民政府批准后实施。

　　第五条 本市设立出租车行业发展咨询委员会，咨询委员会由政府相关部门、专家、出租车经营者、出租车驾驶员、消费者等人员组成，承担对出租车行业发展提出意见、建议等职能。

　　第六条 出租车行业的社会组织，根据章程履行以下职责：

　　（一）制定并监督成员遵守行业职业规范；

　　（二）为成员提供与行业业务有关的服务；

　　（三）向政府有关部门反映成员的意见和诉求；

　　（四）办理行政主管部门委托的事项。

　　第七条 本市鼓励和支持出租车管理的科学技术研究，积极推广先进技术和设备的使用。

　　市交通运输主管部门、出租车经营者应当建立科学的指挥调度、监督管理和奖励激励机制，提高服务水平。

　　

　　第二章 经营许可

　　

　　第八条 从事出租车经营的，应当登记注册为企业，并取得出租客运道路运输经营许可证（以下简称出租车经营许可证）。取得出租车经营许可证，应当具备下列条件：

　　（一）自有二十个以上营运牌照及相应车辆；

　　（二）有与经营规模相适应的经营场所；

　　（三）有相应的专业技术人员、管理人员和符合本条例规定条件的驾驶员；

　　（四）有健全的安全生产、服务质量、车辆、驾驶员等管理制度。

　　第九条 申请出租车经营许可证的，应当向市交通运输主管部门提出书面申请，并提供相关材料。市交通运输主管部门应当自受理申请之日起十五个工作日内作出许可或者不予许可的决定。作出许可决定的，应当颁发出租车经营许可证，并对其投入营运的车辆配发道路运输证；不予许可的，应当书面通知申请人并说明理由。

　　第十条 从事出租车营运的车辆应当取得市交通运输主管部门颁发的营运牌照。营运牌照实行一车一证制。

　　第十一条 市交通运输主管部门应当每年对出租车市场供求状况进行分析。

　　营运牌照根据社会需求和城市道路交通状况投放。投放方案由市交通运输主管部门拟订，向社会公开征求意见，报市人民政府批准后实施。

　　本条例实施前取得的营运牌照经市人民政府批准，可以由一个拆分为多个投入市场营运，多个牌照的营运期限总和不超过原牌照的营运期限。

　　第十二条 营运牌照通过招投标等公平竞争方式投放，实行专营管理。

　　投标人为具备道路旅客运输经营许可资格的企业。中标企业应当与市交通运输主管部门签订营运牌照使用合同。

　　第十三条 营运牌照期限最长不超过十年。本条例实施前已取得的营运牌照，按照原确定的期限执行。

　　第十四条 营运牌照投放的收益应当用于出租车管理的科学技术研究、先进技术和设备的推广使用、促进出租车行业健康发展、表彰奖励优秀驾驶员等。

　　第十五条 出租车应当在市交通运输主管部门核定的区域内营运，并按该区域核定的出租车运价收取租车费用。

　　本条例实施前取得的营运牌照，营运区域经调整扩大范围的，应当按照调整扩大时的市场价格补缴营运牌照使用费差价。

　　第十六条 营运牌照应当由出租车经营者直接经营，禁止转让。

　　本条例实施前取得的营运牌照的持有人为非出租车经营者的，应当将牌照委托给出租车经营者经营。

　　本条例实施前取得的营运牌照未禁止转让的，可以转让。受让方应当是本市出租车经营者或者具有本市户籍且年满十八周岁的居民。

　　第十七条 有下列情形之一的，市交通运输主管部门应当撤回相关出租车的营运牌照：

　　（一）营运牌照使用期限届满的；

　　（二）未履行合同义务，按合同约定应当收回的；

　　（三）在经营期限内无正当理由连续三十日不营运的；

　　（四）依本条例取得的营运牌照，九十日内无正当理由未投入营运的。

　　第十八条 出租车应当符合交通主管部门确定的技术标准、环保标准，按照规定安装出租车标志灯、空车待租标志、计价器、信息化监管设备等服务设施，标明出租车经营者名称、车身编码、服务监督电话号码，张贴价目表，喷涂规定的出租车车身颜色。

　　鼓励出租车行业使用环保节能车型。

　　第十九条 车辆投入出租车营运时，取得行驶证应当未满六个月。车辆自投入出租车营运之日起满五年的，应当退出营运。退出营运的车辆可以继续上路行驶，但应当自投入营运之日起满八年予以报废。

　　不再从事出租车营运的车辆应当去除规定的出租车车身颜色，清除、拆除出租车标识和服务设施。

　　

　　第三章 驾驶员管理

　　

　　第二十条 从事出租车驾驶的，应当取得出租车驾驶员从业资格证。

　　第二十一条 出租车经营者应当聘用已取得从业资格证的驾驶员，并向市交通运输主管部门申请驾驶员从业资格注册。

　　市交通运输主管部门应当在五个工作日内办理注册手续。符合条件的，予以注册并发放服务监督卡；不符合条件的，不予注册。

　　第二十二条 出租车车辆应当由固定的驾驶员驾驶。

　　出租车经营者应当配备一定比例的机动出租车驾驶员，在固定车辆的驾驶员休息等情形下，驾驶其出租车。

　　第二十三条 出租车驾驶员的人身权利、劳动权益受法律保护。

　　驾驶员权益受到侵害的，可以向市交通运输主管部门、人力资源和社会保障等部门进行投诉。相关部门对出租车驾驶员的投诉，应当自接到投诉之日起十个工作日内处理完毕；不属于本部门处理的，应当在三个工作日内转送有权处理的部门处理，并向投诉人说明理由。

　　第二十四条 出租车驾驶员应当遵守下列规定：

　　（一）统一着装，随车携带相关证件，按规定摆放服务监督卡；

　　（二）出租车待租乘时，应当显示“空车”待租乘标志，夜间开启顶灯；

　　（三）保持车身、车厢整洁，载客时不得在车内吸烟、饮食；

　　（四）按规定使用信息化监管设备；

　　（五）按规定时间交接班；

　　（六）遵守机场、码头、口岸、站场、旅游景点以及其他大型公共场所等专用候客站的营运秩序；

　　（七）不得破坏计价器检定印封、计价器的准确度或者使用无效计价器；

　　（八）不得将出租车交给未取得从业资格证的人员营运；

　　（九）法律、法规规定的其他义务。

　　第二十五条 出租车驾驶员在营运过程中应当遵守交通规则，文明驾驶，礼貌服务，遵守下列规定：

　　（一）不得乱鸣喇叭、不得在遇有停车排队等候或者缓慢行驶时，强行超车、占用对向车道或者穿插行驶；

　　（二）使用计价器并按规定收取租车费用；

　　（三）不得无故中断运输或者更换车辆；

　　（四）非经乘客同意，不得搭载他人；

　　（五）按照乘客要求的路线或者最短路线行驶，未经乘客同意不得绕道行驶；

　　（六）按规定出具客运发票；

　　（七）对乘客遗失在车内的物品，应当及时归还失主或者上交有关部门；

　　（八）不得殴打乘客、骗取乘客财物；

　　（九）不得无正当理由拒绝载客；

　　（十）法律、法规规定的其他义务。

　　第二十六条 出租车驾驶员有下列情形之一的，出租车经营者应当向市交通运输主管部门申请注销注册，并交回服务监督卡：

　　（一）与出租车经营者的劳动合同解除或者终止的；

　　（二）驾驶证被依法吊销或者注销的；

　　（三）出租车从业资格证被吊销的；

　　（四 ）一个记分周期内被公安机关交通管理部门记分累计达到十二分的；

　　（五）其他应当依法注销的情形。

　　第二十七条 驾驶员有下列情形之一的，市交通运输主管部门、出租车经营者应当给予表彰或者奖励：

　　（一）文明驾驶，礼貌服务表现突出的；

　　（二）在抢险、救灾等特殊任务中作出突出贡献的；

　　（三）拾金不昧、救死扶伤、见义勇为等事迹突出的；

　　（四）有其他突出事迹的。

　　

　　第四章 营运管理

　　

　　第二十八条 出租车运价实行政府定价。运价调整的，价格主管部门应当按照规定进行论证并组织听证。

　　第二十九条 出租车经营者统一聘用出租车驾驶员。出租车经营者应当与所聘用的驾驶员订立书面劳动合同，并依法缴纳社会保险费。

　　驾驶员实行不定时工作制的，其工作安排、薪酬待遇、社会保险费缴纳等事项应当在劳动合同中明确。

　　第三十条 本条例实施后取得的营运牌照由出租车经营者直接经营。出租车营运车辆由出租车经营者出资购买，出租车经营者应当合理核定驾驶员的营运任务和需上交的营运收入。

　　出租车经营者承担营运风险，不得以挂靠、一次性买断、预收费用、收取风险抵押金、财产抵押金、营运收入保证金等名义将营运风险转移给驾驶员。

　　第三十一条 出租车经营者核定的驾驶员营运任务和需上交的营运收入应当报市交通运输主管部门备案。

　　经营环境发生重大变化，严重影响出租车营运时，市交通运输主管部门可以对营运任务和需上交的营运收入进行合理调整。

　　第三十二条 鼓励本条例实施前取得的营运牌照由出租车经营者直接经营。

　　本条例实施前取得的营运牌照继续实行承包经营的，市交通运输主管部门可以会同价格主管部门制定合理的营运牌照承包费指导价。

　　经营环境发生重大变化，严重影响出租车营运时，市交通运输主管部门可以会同价格主管部门采取适当降低承包费等措施，由出租车经营者、营运牌照持有人和驾驶员合理承担风险。

　　第三十三条 出租车经营者应当遵守下列规定：

　　（一）出租车经营者应当保障驾驶员的休息权，采取措施防止驾驶员疲劳驾驶；

　　（二）向法定计量检定机构申请对计价器进行周期检定，不得安装、使用未经检定或者经检定不合格的计价器；

　　（三）执行出租车行业标准和服务规范，建立健全交接班等工作制度，提供连续、普遍的服务；

　　（四）对出租车进行维护和检测，保持车况良好，符合车辆技术标准；

　　（五）定期进行机动车排气污染检测，确保出租车排气达到规定的机动车污染物排放标准，配合环境保护主管部门监督抽检；

　　（六）按照规定购买机动车第三者交通强制保险和承运人责任险；

　　（七）履行出租车的交通安全和治安防范工作职责。

　　第三十四条 乘客在乘坐出租车时应当文明乘车，遵守下列规定：

　　（一）不得向驾驶员提出不符合道路交通安全规定的要求；

　　（二）不得携带管制器具和爆炸性、易燃性、毒害性、放射性、腐蚀性等危险物品；

　　（三）支付租车费用；

　　（四）不得在出租车内吸烟、吐痰、扔杂物和损坏车内设施、设备。

　　乘客违反前款第一项和第二项规定的，驾驶员可以拒绝载客或者中途终止载客。违反本条第四项规定的，驾驶员可以予以劝阻；劝阻无效的，驾驶员可以中途终止载客。

　　醉酒者和其他行为举止异常者乘车影响安全驾驶的，驾驶员可以拒绝载客或者中途终止载客。

　　第三十五条 有下列情形之一的，乘客可以拒绝支付租车费用：

　　（一）租乘的车辆无计价器、不使用计价器或者计价器显示不清的；

　　（二）租乘的车辆在起步里程内发生故障，无法完成运送服务的；

　　（三）在营运途中无故中断运输或者更换车辆的；

　　（四）未按规定出具有效客运发票的。

　　第三十六条 出租车有下列情形之一的，出租车经营者应当中止该出租车的营运：

　　（一）未经检验机构检验或者检验不合格的；

　　（二）发生机械故障不能正常运行或者有其他事故隐患的；

　　（三）计价器或者信息化监管设备不能正常工作的；

　　（四）车辆设施破损、污垢严重不宜载客的；

　　（五）车辆号牌字迹模糊、不易辨认的；

　　（六）服务标识不全的；

　　（七）其他应当中止营运的情形。

　　第三十七条 市交通运输主管部门应当会同公安、市政等部门，在机场、码头、口岸、车站、旅游景点等客流集散地的适当位置划定候车区域，并设立明显的候车标志和临时停车上、下客标志。

　　公安机关交通管理部门应当会同市交通运输主管部门在道路上合理设立出租车临时上、下客点，并设置明显的标志。未设禁停标志的路段，在不妨碍交通安全的前提下，出租车可以在道路边沿上、下客。

　　第三十八条 酒店、旅游、娱乐等公共服务场所应当为出租车预留必要的免费候客车位。

　　住宅小区应当为出租车营运服务提供便利。

　　任何单位和个人不得向出租车经营者、驾驶员非法收取停车费用或者阻挠其正常营运。

　　第三十九条 未取得营运牌照和道路运输证的小型机动客车，不得从事收费载客业务。

　　市交通运输主管部门依法查处未取得营运牌照和道路运输证的机动车从事收费载客业务的行为后，应当对举报人或者协助查处人按罚款数额百分之十的比例给予奖励。

　　第四十条 非出租车车辆不得喷涂出租车颜色，安装出租车标志灯、计价器、空车待租标志等标识和服务设施，假冒出租车进行经营。

　　第四十一条 任何单位和个人不得为未取得营运牌照和道路运输证从事收费载客业务的车辆招揽乘客。

　　第四十二条 出租车在核定区域外搭载回程乘客的，应当在市交通运输主管部门指定的站场上客。

　　第四十三条 外市出租车驶入本市应当遵守下列规定：

　　（一）不得从事起点和终点都在本市的收费载客业务；

　　（二）应当在空车标志灯上套放“暂停载客”标志，夜间熄灭顶灯；

　　（三）不得在市交通运输主管部门指定的站场以外搭载回程乘客。

　　第四十四条 市交通运输主管部门可以制定出租车委托经营合同、出租车承包经营合同、出租车驾驶员劳动合同等合同的示范文本供当事人参照。

　　

　　第五章 监督检查和投诉

　　

　　第四十五条 市交通运输主管部门应当对出租车经营者和驾驶员的经营行为、服务质量、安全生产等情况进行监督检查，并实行社会评议制度。

　　第四十六条 监督检查和评议结果应当每年向社会公布，并作为出租车经营者通过招投标取得营运牌照的重要依据。

　　连续两年监督检查和评议结果不合格的，市交通运输主管部门应当撤销出租车经营许可证。

　　第四十七条 市交通运输主管部门应当建立健全投诉处理制度。对受理的投诉，应当自接到投诉之日起十个工作日内处理完毕，并答复投诉人。对不属于本部门处理的投诉事项，应当转交相关部门，并告知投诉人。

　　第四十八条 出租车经营者应当建立健全投诉制度，设立并公开投诉电话。对接到的投诉，应当在十个工作日内答复投诉人。

　　第四十九条 对驾驶员违反本条例规定的行为，乘客可以向市交通运输主管部门或者出租车经营者投诉。投诉时，应当提供相关资料或者信息。

　　第五十条 乘客对出租车计价器收费有争议的，可以向市交通运输主管部门投诉。

　　

　　第六章 法律责任



　　第五十一条 违反本条例第十六条第一款规定，转让本条例实施后取得的营运牌照的，吊销营运牌照，没收违法所得，并处以一万元以上三万元以下的罚款。

　　违反本条例第十六条第三款规定，将本条例实施前取得的营运牌照转让给非本市出租车经营者或者不具有本市户籍且年满十八周岁的居民的，吊销营运牌照。

　　第五十二条 出租车经营者有下列情形之一的，由市交通运输主管部门责令改正，并按下列规定予以处罚：

　　（一）违反本条例第十八条第一款规定，未配置、安装出租车标志灯、空车待租标志、计价器或者信息化监管设备等服务设施的，每车处以一千元的罚款；

　　（二）违反本条例第十八条第一款规定，未在指定的位置标明经营者名称、车身编码、服务监督电话号码，张贴价目表，喷涂规定的出租车专用车身颜色的，每车处以五百元的罚款；

　　（三）违反本条例第十九条第二款规定，不按规定去除出租车车身颜色、清除出租车专用标识、拆除出租车专用设施的，每车处以一千元以上五千元以下的罚款；

　　（四）违反本条例第二十一条规定，聘用未取得相应从业资格证的人员从事出租车驾驶业务或者不按规定办理注册手续的，每人次处以一千元的罚款；

　　（五）违反本条例第三十一条第二款、第三十二条第三款规定，不执行政府有关部门在经营环境发生重大变化时重新核定的营运任务或者提出的营运收入、承包费调整方案，由市交通运输主管部门责令暂停营运十五日；情节严重的，吊销出租车经营许可证；

　　（六）违反本条例第三十三条第四项规定，不维护和检测出租车辆的，每车处以一千元的罚款；车体或者车内服务设施破损仍投入营运的，每车处以五百元的罚款；

　　（七）违反本条例第三十三条第六项规定，不按规定购买机动车第三者交通强制保险和承运人责任险的，责令限期购买，拒不购买的，吊销出租车经营许可证。

　　第五十三条 出租车驾驶员有下列情形之一的，由市交通运输主管部门责令改正，并处以一千元的罚款：

　　（一）违反本条例第十五条第一款规定，不按照核定区域经营的，并可以暂扣车辆；

　　（二）违反本条例第二十四条第四项规定，不按规定使用信息化监管设备的；

　　（三）违反本条例第二十五条第二项规定，载客不使用计价器的；

　　（四）违反本条例第二十五条第三项规定，无故中断运输或者更换车辆的；

　　（五）违反本条例第二十五条第五项规定，无正当理由绕道行驶的；

　　（六）违反本条例第二十五条第九项规定，无正当理由拒绝载客的。

　　驾驶员在十二个月内，依据前款规定受到两次处罚的，吊销其从业资格证。

　　第五十四条 出租车驾驶员有下列情形之一的，由市交通运输主管部门责令改正，并按下列规定处罚：

　　（一）违反本条例第二十四条第一项规定，不按照规定着装、未随车携带道路运输证或未在指定的位置摆放服务监督卡的，处以一百元的罚款；

　　（二）违反本条例第二十四条第三项规定，载客时在车内吸烟、饮食的，处以一百元的罚款；

　　（三）违反本条例第二十四条第五项规定，不按规定时间交接班的，处以三百元的罚款；

　　（四）违反本条例第二十四条第六项规定，在机场、码头、口岸、站场、旅游景点以及其他大型公共场所等专用候客站，不遵守营运秩序的，处以五百元的罚款；

　　（五）违反本条例第二十五条第四项规定，非经乘客同意搭载他人的，处以一百元的罚款；

　　（六）违反本条例第二十五条第六项规定，不按规定出具客运发票的，处以三百元的罚款；

　　（七）违反本条例第四十二条规定，本市出租车回程不按规定在指定地点上客的，处以五百元的罚款。

　　驾驶员在十二个月内，依据前款第三、四、六、七项规定受到两次处罚，或者依据前款第一、二、五项规定受到三次处罚的，吊销其从业资格证。

　　第五十五条 出租车驾驶员有下列情形之一的，由市交通运输主管部门责令改正，并吊销其出租车从业资格证：

　　（一）违反本条例第二十四条第八项规定，将出租车交给未取得从业资格证的人进行营运的；

　　（二）违反本条例第二十五条第七项规定，侵占乘客财物的；

　　（三）违反本条例第二十五条第八项规定，殴打乘客、骗取乘客财物的。

　　第五十六条 依照本条例被吊销出租车从业资格证的驾驶员，自处罚之日起三年内不得申请从事出租车驾驶业务。

　　第五十七条 违反本条例第三十九条规定，利用未取得营运牌照和道路运输证的小型机动客车从事收费载客业务，首次违反规定的，由市交通运输主管部门对行为人处以一万元以上两万元以下的罚款，并交由公安机关交通管理部门暂扣其机动车驾驶证六个月。十二个月内两次违反规定的，处以两万元以上三万元以下的罚款，并交由公安机关交通管理部门吊销其机动车驾驶证。

　　市交通运输主管部门在查处未取得营运牌照和道路运输证车辆从事收费载客业务的，可以依法扣押车辆，并通知公安机关交通管理部门扣留机动车驾驶证。

　　第五十八条 违反本条例第四十条规定，非出租车喷涂出租车颜色标识、安装出租车标志灯、计价器或者空车待租标志等服务设施的，由市交通运输主管部门暂扣车辆，责令改正，并处以五千元以上一万元以下的罚款。

　　第五十九条 违反本条例第四十一条规定，为未取得营运牌照和道路运输证从事收费载客业务的车辆招揽乘客的，由市交通运输主管部门对单位处以两千元的罚款，对个人处以五百元的罚款。

　　行为人在为非法营运车辆招揽乘客的过程中，扰乱社会公共秩序，违反《中华人民共和国治安管理处罚法》的，由公安机关依法予以处罚。

　　第六十条 外市出租车驾驶员违反本条例规定从事出租车营运业务的，由市交通运输主管部门责令改正，并按下列规定予以处罚：

　　（一）违反本条例第四十三条第一项规定，从事起点和终点都在本市的收费载客业务的，处以两千元的罚款，并可以暂扣车辆；

　　（二）违反本条例第四十三条第二项规定，未在空车标志灯上套放“暂停载客”标志或者未在夜间熄灭顶灯的，处以五百元的罚款；

　　（三）违反本条例第四十三条第三项规定，在市交通运输主管部门规定的站场以外搭载回程乘客的，处以五百元的罚款。

　　第六十一条 出租车驾驶员、出租车经营者或者营运牌照持有人利用出租车聚众滋事扰乱社会秩序，违反《中华人民共和国治安管理处罚法》的，由公安机关依法予以处罚，并由市交通运输主管部门吊销从业资格证、出租车经营许可证或者营运牌照。

　　第六十二条 相关行政管理部门工作人员违反本条例规定，有下列情形之一的，根据情节轻重，依法对相关责任人员给予处分：

　　（一）未依据法定条件、程序颁发许可证等证件的；

　　（二）参与非法营运活动的；

　　（三）违法实施行政处罚、扣留车辆、收取费用的；

　　（四）其他违法行使职权的行为。

　　

　　第七章 附 则

　　

　　第六十三条 本条例自2013年8月1日起施行。

　　

　　

　　

　　

　　

　　

　　




　　中美刑法关于巨额财产来源不明罪之比较研究
　　
　　王能干（xbgx@163.com；QQ:28532012）
　　
　　2008年8月29日全国人大公布了《关于＜中华人民共和国刑法修正案（七）（草案）＞的说明》，其中有关于刑法第三百九十五条“国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入，差额巨大，本人不能说明其来源合法的，处五年以下有期徒刑或者拘役”的修改建议，即“将本罪的最高刑由五年有期徒刑提高到十年有期徒刑。”笔者现结合中美刑法中关于巨额财产来源不明罪之有关差异，对此作一粗浅的分析，并提出自己的建议，仅供立法者之参考。
　　一、中美刑法关于巨额财产来源不明罪之比较
　　1、关于巨额财产来源不明是否归罪的比较
　　在我国刑法中，巨额财产来源不明罪是指国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入，差额巨大，不能说明其合法来源的行为。本罪首先规定于1988年全国人大常委会制定的《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》，并为1997年修订的新刑法所吸收，规定于贪污贿赂罪一章。巨额财产来源不明罪的犯罪主体为依照法律从事公务的国家工作人员。犯罪客体为复杂客体，既侵犯了职务行为的廉洁性，又侵犯了国家正常的财产制度。犯罪的客观方面具有两个基本特征，一是行为人有与合法收入差额巨大的财产或者支出记录；二是行为人无法说明上述财产或者支出的合法来源。犯罪的主观方面为故意，即明知自己的行为会发生侵犯国家工作人员职务行为廉洁性和公私财产权的危害结果，而希望或者放任这种结果的发生。
　　通过我国刑法的规定就可以看出，国家工作人员拥有与自己的合法收入差额巨大的财产且不能说明合法来源的行为，是可以构成犯罪的行为。
　　在美国刑法中，由于美国具有英美法系“法官造法”的特点，因此对具体的罪名的规定十分繁琐详密，没有如大陆法系的刑法典那样对罪名下一简明的定义，相应的对于类似我国巨额财产来源不明罪的刑法规定也散见于不同的刑事法律之中。1978年，美国颁布了《政府官员行为道德法》，1989年修订为《道德改革法》。这一法律是规范了财产申报制度。它规定，总统、副总统、国会议员、联邦法官以及行政、立法和司法三大机构的工作人员，必须在任职前报告自己的财产状况，上任后还须按月申报。同时，财产申报不只限于申报者本人，还必须包括其配偶或受抚养的子女的有关情况。除在国家安全部门工作或其他不宜暴露身份的官员外，各受理申报的机关均须将财产申报资料公开，供大众查阅复印，以便接受社会监督。对拒不申报、谎报、漏报、无故拖延申报者，各单位可对当事人直接进行处罚。司法部也可对当事人提出民事诉讼，法院将酌情判处1万美元以下的罚款。对故意提供虚假信息的人，司法部可提出刑事诉讼，判处最高25万美元的罚款或5年监禁。
　　通过上述美国的法律规定可以得知，美国刑法主要是处罚财产申报中拒不申报、谎报、漏报、无故拖延申报以及故意提供虚假信息的行为。其处罚力度和中国刑法类似，上限为5年监禁。
　　综上所述可以得知，中美两国刑法都将应当履行说明或者申报巨额财产来源的相关义务人违反了法律规定的行为当作犯罪行为来惩处，所不同的情况是，我国刑法对国家工作人员处以巨额财产来源不明罪的法律依据是刑法第395条，而美国法律的处罚依据则是财产申报方面的相关法律。
　　2、关于财产申报的义务是否作为巨额财产来源不明罪定罪之前提的比较
　　1995年5月25日，中共中央办公厅、国务院办公厅联合发布《关于党政机关县（处）级以上领导干部收入申报的规定》，第一次明确提出对中国官员的收入实行申报。 根据规定，所有的各级党的机关、人大机关、政协机关、审判机关、检察机关中的县（处）以上（含县处级）领导干部，社会团体、事业单位县（处）级以上领导干部，以及国有大中型企业的负责人都必须申报自己的收入。收入申报的项目主要包括工资；各类奖金、津贴、补贴及福利费等；从事咨询、讲学、写作、审稿、书画等劳务所得；事业单位的领导干部、企事业单位负责人承包、承租经营所得。该规定的第六条还规定，申报人不申报或者不如实申报收入的，由所在党组织、行政部门或者纪检监察机关责令其申报、改正，并视情节轻重给予批评教育或者党纪政纪处分。
　　在我国法律制度中，中共中央办公厅、国务院办公厅所发文件不能作为刑法的法律渊源，也就不能作为法院定罪量刑的审判依据。上述关于党政领导干部收入申报的规定，即使违反了也只能给予党纪政纪处分，因此，关于财产申报的义务不能作为巨额财产来源不明罪定罪的前提。对于国家工作人员定巨额财产来源不明罪，并非是因为其违反了财产申报之义务，而是因为司法机关在确凿掌握了其拥有了与其合法收入差距巨大的财产之后，该国家工作人员不能说明合法来源的行为。根据相关司法解释，不能说明合法来源，包括以下四种情形，一是行为人拒不说明财产来源；二是行为人无法说明财产的具体来源；三是行为人所说的财产来源经司法机关查证并不属实；四是行为人所说的财产来源因线索不具体等原因，司法机关无法查实，但能排除存在来源合法的可能性和合理性的。
　　《美国政府道德法》规定，对于拒绝申报和作虚假申报的一般公务员，应对其作出5000美元以下的罚款；若各机关首脑拒绝申报或提供不实的申报资料，则可委请司法部长予以处理，各级政府首脑亦应对其采取适当的人事或其他措施。
　　财产申报制度成为美国政府打击腐败的得力武器。通过审查官员的财产状况，可以及时发现所谓的“利益冲突”。美国法律规定，禁止政府官员参与可能导致公共利益和个人利益实质性冲突的事务。比如，参议院军事委员会认为，在国防部任职的官员，只要拥有每年与国防部做1万美元以上生意的公司的股票，就存在潜在的利益冲突。在批准官员任命前，委员会都可以要求采取适当的措施。
　　也就是说，在美国刑法中，追究公职人员的财产来源不明之罪，其应当履行财产申报之义务是定罪的前提。如果没有财产申报之义务，即使拥有再多的无法说明来源的财产，并且也没有其他犯罪行为的，就不能对其定罪。
　　3、关于巨额财产来源不明罪证明责任分担之比较
　　根据我国刑事法律相关规定，犯罪嫌疑人、被告人一般情况下不承担证明自己无罪的责任，但犯罪嫌疑人、被告人应当如实陈述，只有在例外情况下，犯罪嫌疑人、被告人才应当承担证明责任。这一例外情况就是指我国刑法第395条第1款关于巨额财产来源不明罪的规定。依据该款规定，国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入，差额巨大的，可以责令其说明来源。本人不能说明其来源是合法的，差额部分以非法所得论，处5年以下有期徒刑或者拘役，财产的差额部分予以追缴。也就是说，对于巨额财产来源不明罪，犯罪嫌疑人负有说明其明显超过合法收入的那部分财产的来源的责任，如果不能说明来源是合法的，则以巨额财产来源不明罪论处。这是典型的证明责任倒置，是犯罪嫌疑人、被告人不承担证明自己无罪责任的一个例外。但是，证明国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入并差额巨大这一事实存在的责任，仍然由司法机关承担。
　　也就是说，在巨额财产来源不明罪的证明责任分担中，司法机关必须证明国家工作人员存在财产或者支出明显超过合法收入并差额巨大这一事实的存在，而犯罪嫌疑人则要承担说明那部分财产来源合法的证明责任。
　　英美法系国家刑事诉讼中，证明责任主要由控诉人承担，但在一定条件下转到被告人身上。按照美国司法制度，证明责任有两层含义：一是举证责任，控告一方为避免驳回诉讼，有责任向法院提出证明被告人有罪的证据；被告一方如果进行否定罪责的辩护时也承担一定得举证责任。二是说服责任，控诉一方为保证法院作出对被告人的有罪判决而进一步反驳辩护所承担的证明责任。此外，在法律推定有罪的情况下，被告人为了驳斥推定，应当举证。但无论如何，被告人的证明责任的范围都是法律明确规定的，而不是任意扩张的。根据这些法律规定，在公职人员巨额财产来源不明行为的追究上，司法机关主要承担的是证明公职人员不按照法律规定申报财产的责任，而公职人员则需要对自己已经如实申报财产这一部分承担证明责任。
　　由此可以看出，我国刑法中关于巨额财产来源不明罪的证明责任和所有其他犯罪行为的证明责任是不同的，是需要被告一方承担相应证明责任的，在美国法律中也是双方互有证明责任。
　　4、关于巨额财产来源不明罪是否单独适用之比较
　　在我国，巨额财产来源不明罪自设立以来没有单独适用过。该罪总是成了贪污罪、贿赂罪的附带罪名，客观上为腐败分子们提供了一个兜底条款，从而使该罪存在着构成要件的独立性和实践上的附随性冲突，这也是该罪存在的不合理之处。
　　巨额财产来源不明罪之所以没有单独适用过，并不是因为巨额财产来源不明罪在构成要件上的欠缺，而是因为巨额财产来源不明的行为总是伴随着国家工作人员贪污、贿赂等犯罪行为的存在而存在，当其他犯罪行为已经查证属实之后，仍然有巨额的财产来源不明。刑法上所说的财产来源不明，并非民法上的所说无主财产，而是推定该部分财产属于国家工作人员所有，但是该国家工作人员拒不说明该部分财产的合法来源。由于该国家工作人员犯有贪污、贿赂等其他犯罪行为的同时，根据刑法确定其巨额财产来源不明罪就顺理成章了。如果该国家工作人员没有其他犯罪行为，仅仅定单独的一个巨额财产来源不明罪似乎有违该罪的本意。当然，我们也不能排除今后会有单独适用巨额财产来源不明罪这一情况出现的可能性。
　　根据美国的法律，公职人员违反了财产申报方面的法律，可以被单独处罚，是否存在其他犯罪行为，并非该罪成立的要件。美国在实行财产申报制后，因巨额财产来历不明而受处理的大小官员不计其数，其中影响最大的是众议院议长赖特违反道德法规案。1989年赖特因在过去10年间先后69次违反国会对议员财产收入的法规而被迫辞职，成为200多年来美国第一个违法贪财而被迫辞职的众议院议长。
　　通过上述比较，可以得出巨额财产来源不明罪在美国是可以被单独适用的，但是其主要表现形式是违反了财产申报的法规，即行为的重点是在财产申报中拒不申报、谎报、漏报、无故拖延申报以及故意提供虚假信息的行为，并不必然推定其犯有其他犯罪行为。在这一点上，和我国的刑法是有很大的不同之处。
　　二、如何借鉴美国经验来修改我国刑法中的巨额财产来源不明罪
　　我国刑法修改巨额财产来源不明罪在即，如何借鉴美国经验来修改该罪的一些内容，需要进行一定的甄别。提高法定刑的上限，增设刑罚的档次，固然是比较好的思路，但是，与其让该罪显而易见的缺陷依旧存在，倒不如从根源上加以防治，即增加国家工作人员财产申报的义务，并在此基础上进一步规范巨额财产来源不明罪。。
　　1、国家工作人员财产申报之义务应当作为巨额财产来源不明罪定罪的前置条件
　　我国虽然有《关于党政机关县（处）级以上领导干部收入申报的规定》这一文件，但由于其并非正式的法律文件，司法机关不能据此来执法。而追究国家工作人员巨额财产来源不明罪的同时，却没有对国家工作人员违反财产申报之义务作出刑罚处罚的法律规定，因此，司法实践中只有当某位国家工作人员在有贪污、贿赂等罪行时，才有可能查明巨额财产来源不明行为的事实存在，而没有被查获的案件数却可能比较多，这既是一种事实上的不公平行为，也对打击这类犯罪行为不利。因此，要追究巨额财产来源不明罪，首先应当制定国家工作人员财产申报方面的法律，象美国法律那样，通过详实的财产申报制度来规范公职人员的义务，这样既可以提高政务公开的透明度，也可以减少公职人员犯罪的几率。当然，在制定财产申报法律时，可以借鉴美国现有的法律，既要规定申报主体，也要规定申报财产的范围以及法律责任。
　　2、巨额财产来源不明罪定罪的客观方面应当是国家工作人员拒不履行财产申报义务的行为，而非拒不说明巨额财产来源的行为
　　存在着拒不说明巨额财产来源的行为，能否一定推知该国家工作人员有罪？这是一个值得思考的问题。根据现代刑事诉讼法关于无罪推定的原则，被告人没有证明自己有罪的义务，公诉机关应当有详实的事实证据和法律依据对被告人提起诉讼。虽然查实国家工作人员有巨额财产，但是公诉机关也没有查明该项财产的来源，就不能将财产来源的证明责任转嫁给被告人，由被告人自己去证明其有罪。如果有法律规定国家工作人员必须如实申报自己的财产来源，那么当国家工作人员有拒不申报、谎报、漏报、无故拖延申报以及故意提供虚假信息的行为的同时，又查获了巨额财产，就可以对国家工作人员不履行或者不如实履行财产申报义务的行为进行定罪处罚。也就是说，司法机关并不是追究其拒不说明巨额财产来源的行为，而是在惩处国家工作人员不如实履行财产申报义务的行为。
　　3、对于已经如实履行财产申报义务仍查明有巨额财产来源不明的行为应当分别对待
　　司法实践中，巨额财产来源不明的行为总是伴随着贪污、贿赂等行为。民众普通对该罪存在的质疑就是国家工作人员不可能说不出巨额财产的来源，一定会清楚的记得每笔财产的收入来源，只有查实了巨额财产的来源，就必定推知该国家工作人员犯罪事实的存在，对其定罪就是合理合法的。笔者认为，巨额财产的来源未必象普通民众想像的那样一定能查个水落石出。打个比方说，在某人家里发现一定量的毒品，而这个人无法说明毒品的来源，司法机关也没有证据证明该毒品的来源是这个人私藏的还是他人栽赃陷害的，是否一定要以私藏毒品罪来定罪呢？当然不能。再来看巨额财产来源不明罪的有关规定。1999年9月16日，最高人民检察院通过的《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》将巨额财产来源不明罪的立案标准提高到30万元。根据这一立案标准，国家工作人员构成巨额财产来源不明罪的犯罪数额应达到30万元以上。不满30万元的，不能认定构成本罪，但其非法所得应依法予以追缴。在我国尚没有财产申报法律下，如果国家工作人员来源不明的巨额财产达到30万元以上，就可以立案。笔者认为，在今后，我国若制定财产申报法，那么，国家工作人员已经如实履行财产申报义务，对于仍然有来源不明的巨额财产，如何定罪，应当分别对待。
　　第一种情况是已经如实履行财产申报义务仍有来源不明的巨额财产，并且犯有其他相关的贪污、贿赂犯罪行为的，应当以巨额财产来源不明罪定罪处罚。关于这一点笔者认为我国现行的法律规定并无不妥之处，当然，是否要提高法定刑的上限，可以在相关的财产申报法中加以具体规定。
　　第二种情况是已经如实履行财产申报义务仍有来源不明的巨额财产，但没有其他相关的贪污、贿赂犯罪行为，不能排除是他人栽赃陷害的，不应当定罪处罚，该项财产可以按照法律规定追缴。这里所说的不能排除他人栽赃陷害的情况，笔者认为只有在有举报在先的情况下，或者财产申报监督机关履行常规检查或者司法机关立案处理进行调查后，财产申报监督机关或者司法机关和该国家工作人员几乎同时发现巨额财产的存在。但是要注意的是，该项财产可能是其银行帐号上的款项，也可能是其他种类的财产。如果国家工作人员本人发现该项财产的时间在先，司法机关立案处理的时间在后，并且存在着较大的时间差，仍然可以按照隐匿财产不报的行为进行处理。
　　三、结语
　　虽然中美刑法之间存在着较大的差异，隶属于不同法系，但是他山之石，可以攻玉。美国刑法关于财产申报制度之健全，规范的详细，是借得我国刑法借鉴的。共同打击职务犯罪，是全球面临的重大课题。只要我国刑法从财产申报等方面进行了规范，特别是堵住了巨额财产来源不明罪这一所谓“口袋罪”上的漏洞，就一定能够更好的规范国家工作人员的职务行为，使其更好的服务于人民的利益。
　　
　　参考书目：
　　张明楷著：《外国刑法纲要》，清华大学出版社，1999年版。
　　周振雄著：《美国司法制度概览》，上海三联书店，1999年版。
　　张明楷、黎宏、周光权著：《刑法新问题探究》，清华大学出版社，2003年版。