国家烟草专卖局


烟叶购销合同暂行办法

第一章 总 则
第一条 为建立和健全社会主义市场经济体制下烟叶流通体制，正确处理烟草企业之间的利益关系，维护烟叶（含复烤烟叶，下同）购销环节正常秩序，根据《经济合同法》、《烟草专卖法》及其他有关法律、法规，制定本办法。
第二条 本办法适用于烟草系统内取得法人资格的企业之间订立的烟叶购销合同。
第三条 烟叶购销合同是供需双方从事烟叶购销活动，明确权利义务的协议。

第二章 合同的订立与履行
第四条 购销合同由供方与需方采取书面形式签订。经双方出具证明的代表或经办人签字（盖章），并加盖单位公章或合同专用章。合同一经签订，即具有法律约束力，必须严格执行。
第五条 合同主要条款包括：烟叶品种（烤、晾、晒烟）、年产、小等级、规格（把烟、片烟）、数量、交货时间和地点、运输和验收方式、货款结算、违约责任及双方同意的其他事项。对于产品数量、质量、价格、包装质量和交（提）货期限按下列规定执行：
一、交货数量可以标明超欠交幅度，其数量界限由双方商定。
二、烟叶质量规格有特殊要求者，由双方商定；也可按双方确认的样品执行。样品为合同的组成部分。对质量规格无确认样品和特殊要求的合同，根据合同标明的等级规格，按国家规定的标准执行。
三、烟叶价格在国家规定的基准价的基础上，由双方协商议定。价格一经确定，供方不得以任何名义收取其他费用。
四、需方对包装质量和规格有特殊要求者，由双方商定；无特殊要求者，按国家标准执行。
五、交（提）货期限按合同规定履行。任何一方要求提前或延期交（提）货，应事先达成协议，并按协议执行。
第六条 需方可向供方给付定金，合同履行后，定金收回或抵作价款。已给付定金的合同不履行的，除按违约处理外，属需方不履行合同的，无权请求返还定金；属供方不履行合同的，双倍返还定金。

第三章 合同的变更与解除
第七条 凡发生下列情况之一者，允许变更或解除合同：
一、经当事人双方协商同意，但不损害国家利益；
二、一方由于关闭、停产（停业）、转产而确实无法履行合同；
三、由于一方违约，使合同的履行成为不必要。
合同变更或解除后，各自上报主管部门备案。
第八条 因一方发生合并、分立时，由变更后的当事人承担或分别承担履行合同的义务和享受应有的权利，同时将变更情况通知对方并上报主管部门备案。
第九条 当一方要求变更或解除合同时，应及时通知双方，并采用书面形式（包括文书、传真、电报等），由当事人双方达成协议。未达成协议前，原合同仍然有效。当一方接到另一方要求变更或解除合同的建议后，应在收到通知之日起十五天内作出答复；逾期不作答复的，即视为默认。如双方另有约定，按约定的期限答复。
第十条 如因灾减产致使供方无法履行或全面履行合同者，由当事人向当地烟草专卖主管部门报告，再由当地烟草专卖主管部门向省（含自治区、直辖市，下同）或国家烟草专卖局烟叶主管部门报请核实，经协调平衡后由省或国家烟草专卖局烟叶主管部门通知需方调减合同。供方以因灾减产为由单独通知需方调减合同的，按违约处理。
第十一条 合同订立后，不得因承办人或法定代表人的变动而变更或解除。

第四章 发 运
第十二条 烟叶调运以送货为主，由供方负责向运输部门提报运输计划和办理托运手续，按照需方指定的车站、码头交货。实行提货的，由双方协商确定。
第十三条 供方应将运输部门每月批准的运输计划及时告知需方，以便做好接货准备。
第十四条 如因增加供货量而需要追加运输计划或改变运输路线及运输工具等，应由双方协商解决。
第十五条 发运时供方必须按照合同规定的等级、数量，做到批次整齐，包装完整牢固，件数、重量准确，唛头清楚。在装车（船）后，按实装件数、重量、等级、机烤、土复烤或原烟，填写“发货明细表”，做到单货相符，标证（含准运证）齐全，单货同行，并在发货后48小时内以传真或电报形式告知发货日期、车号、船名、等级、件数等，以便需方及时接货。
第十六条 供方应当充分合理利用运输工具，原则做到一车一级。使用铁路运输的，在执行合同终了时，对不足整车的，经双方协商后，可在大等级范围内配装。除上等烟外，超欠装数量在15吨（300担）之内者，应视为合同内交货。
第十七条 装车（船）前应当认真检查车船状况，要求车体完整，门窗齐全，不漏、不破。对装过煤炭、沥青等污染物的，必须打扫干净，严禁使用有污染、有毒、有异味的车（船）装运烟叶。
第十八条 供方在发运前应当严格检查烟叶质量，如发现烟叶水份过大，以及有破损、水渍、霉烂、变质、虫蛀、污染等问题，应予清理并达到合同规定的烟叶质量时，再行发运。
第十九条 因运输部门的原因影响双方不能按合同规定期限交接时，不作为误期论，但供方应向承运部门要求赔偿。

第五章 交接与验收
第二十条 烟叶运到车站、码头后，需方应当会同站（港）人员认真检查有无异状、漏雨、水湿、污染情况。卸货时按一车一船分单验收。如发现货单不符、短件丢失、破损、被盗、污染、受湿、霉烂变质等事故，应当会同承运部门查清原因，做好商务记录，及时追查处理。凡属交接前发生的，责任属于承运部门的，需方应当向到站（港）提出赔偿要求，并在规定时间内追赔结案；责任属于供方的，应当将实际情况电告供方，供方如有异议，应当在5天内回电说明情况，必要时可在接到电报15天内派人到需方研究处理。逾期不复电，又不派人验看，则视为无异议，需方可按实际验收情况处理。
第二十一条 需方对购入的烟叶可采取全部过磅或部分抽查过磅的办法核实重量。经部分抽查过磅后如发现重量有问题时，应当全部过磅，不能以部分抽查数据作为结算依据。
全部过磅后，以每一批次为计算单位，其净重与原发重量相比，烤烟短少或溢余数量不超过1％的，晾晒烟不超过1．5％的，按原发重量结算，超过上述百分率部分，通过二次结算向供方找补差额。双方另有约定的，按约定办理。
第二十二条 需方按照到货数量，在每个等级中以为单位抽查验收。验收数量在100包以内者抽查10％，每增加100包增抽2至5包。在抽验的数量中有80％符合原验等级的，即作为合格，按原验等级结算。合格率低于80％的部分纯属低于原级者，按降级处理；如有高有低，高低相抵后纯低部分如不超过抽验数量的20％，仍视为合格。超过部分都作降级处理。
发现整包混级或明显低出两个以上级别的，应当按实际情况结算。
箱装片烟以抽验实物、对照样品为主要验收方法，也可按双方约定的其他办法验收。
第二十三条 需方验收时应做好全部验收记录。验收手续应当在卸货终了15天内办理完毕。如因到货的数量大而且集中，不能如期验收完毕时，可电告供方延长5天。逾期没有提出不同意见，即视为交接完毕。
第二十四条 烟叶包装物料回空问题，由双方协商解决。

第六章 货 款 结 算
第二十五条 烟叶销售货款结算，一般以托收承付方式办理。供方在发运后，根据实际发运的数量、等级计算货款。未发运前，不得提前办理货款结算手续。
第二十六条 需方接到银行承付通知书后，在银行规定承付日期内办理结算。除下列情况外，一律不得拒付货款：
一、供方未按合同数量和商定的销售价格结算，自行增加的部分，需方可以拒付。
二、供方计算的货款金额有技术错误，多计部分，需方可以拒付；少计部分，需方应当照补。
需方拒付货款时，必须将拒付理由电告供方，供方接到拒付通知后，须在10天内作出答复，逾期即按需方意见办理。如需方逾期承付货款或所拒付货款的理由经查明责任仍在需方者，按第三十三条第四项规定偿付供方延期付款违约金。
第二十七条 下列情况办理二次结算，找补差额，不计利息。
一、重量减少或溢余部分；
二、等级规格不符，经双方协商需要变更原验等级的；
三、发生霉烂、变质、虫蛀、污染的；
四、商品标志不清，等级混杂，由供需双方重新进行检验，按实际等级重新计价的；
五、单货数量不符，经双方查明多发或少发的。
第二十八条 采取送货方式履行的合同，在烟叶运到需方车站（码头）前的一切责任由供方和承运部门负责，到货后由于需方没有及时卸货和进仓，因而导致延期罚款和意外事件损失由需方承担。
第二十九条 因供方发送单证不全，需方无法向承运部门索取商务记录和办理索赔，所导致的损失由供方承担；如供方单证齐全，因需方未能及时办理索赔所导致的损失由需方承担。
第三十条 需方验收时发现烟叶有水渍、霉烂、变质、虫蛀、污染、等级混杂和错装、错发等问题应当在分清供方或承运部门的责任后再予接收。所有损失和支出费用，责任属于供方的，由供方承担，责任属于承运部门的，由需方负责向承运单位交涉处理。

第七章 违 约 责 任
第三十一条 当事人任何一方违反合同时，应向对方支付违约金。如违约金不足以抵补因违约而造成的损失时，还应支付赔偿金。
第三十二条 供方违约责任：
一、不能按合同规定的数量交货者，向需方支付不能交货部分货款总值3％的违约金。如需方仍然需要，供方须如数补交，其补交部分按本条第四项逾期交货处理，但不支付违约金。
二、交货中掺杂使假、以次充好者，需方有权拒收，同时按违约处理，向需方偿付该批货款总值5％以下的违约金。
三、因包装不符合合同规定造成发货后烟叶散包、损坏等，应赔偿其实际损失；需要重新包装的，承担其费用。
四、交货时间比合同规定提前而需方不同意接货的，需方可以拒收；需方同意接货时，可按合同规定的时间付款。逾期交货而需方仍需要的，应如数补交，并向需方偿付逾期交货违约金，违约金按逾期交货部分货款总值每天万分之七计算；因逾期交货而需方不需要的，按本条第一项违约处理。因运输部门运力问题造成不能按期交货，交货期可顺延，但最长不得超过60天。
五、因数量、质量、包装或交货期限不符合合同规定而被拒收的烟叶，承担需方负责代为保管期开支的实际费用和损失，但因保管不善而产生的损失除外。
六、错发到货地点或接货单位时，应按合同规定重新发货或将错发的货送到合同规定的地点或接货单位，并承担因此而多支付的运杂费用及其他费用；造成逾期交货的，还应偿付逾期交货的违约金。
未经需方同意，单方面改变合同规定的运输路线或运输工具的，应承担因此而多支付的费用。
第三十三条 需方违约责任：
一、在合同执行中退货的，偿付供方退货部分货款总值3％的违约金。因退货使供方造成损失的，应根据实际情况支付赔偿金。
二、无故拒收者，应向供方偿付被拒收货款总值5％的违约金，并承担因此而造成的损失和费用开支。
三、需方要求在合同规定期限前提货，而供方不同意交货的，可以拒交；供方同意交货的，应在交（提）货后立即结算。逾期提货的，向供方偿付逾期提货违约金；违约金按逾期提货部分货款总值每天万分之七计算；同时承担因逾期提货造成供方在此期间多支出的保管费和其他实际损失。
四、未按承付期限付款的，承担未付款部分所发生的银行利息并向供方偿付延期付款违约金，违约金按未付款部分每天万分之七计算。
五、承担因错填或临时改变到货地点而多支出的一切费用。
六、拒收的货物，在代保管期间必须原包装妥善保管，负责货物养护和安全，不得动用。一经动用则视为接收，应按期向供方付款，如不按期付款，则按延期付款处理。
第三十四条 由于上级领导机关或业务主管机关随意变更计划、调度失当、非法和不适当干预等错误使合同不能履行、不能完全履行或造成经济损失的，上级机关或业务主管机关应承担违约责任，应当由违约方按规定向对方偿付违约金、赔偿金，然后再由承担违约责任的上级领导机关或业务主管机关负责处理。
第三十五条 违约金或赔偿金，应在双方商定的日期内或由有关部门明确责任后10天内偿付，否则，按逾期付款处理。任何一方均不得以自行扣发货物或扣付货款来充抵违约金或赔偿金。
第三十六条 违约金、赔偿金在企业留利中开支，不得计入成本（费用）和营业外支出。
违约金和赔偿金收入，应用于弥补未能履行合同而造成的经济损失。
第三十七条 合同当事人双方发生纠纷时，首先应通过协商解决；协商不成时，任何一方均可申请国家烟草专卖局或省烟叶主管部门协调，也可直接向人民法院起诉。

第八章 附 则
第三十八条 国家烟草专卖局或省烟叶主管部门应当做好烟叶购销环节协调服务工作，加强对合同履行情况的监督和检查，并负责对烟叶等级质量的仲裁。
第三十九条 本办法自1994年7月1日起执行，修改和解释权属于国家烟草专卖局。中国烟草总公司〔84〕中烟原字第027号文印发的《烟叶供需合同暂行办法》自本规定执行之日起废止。


缔约过失方应承担相应的赔偿责任


一、案情：
被告万某有三间平房根据城镇规划需要拆除。万某自己拆除了屋顶上的盖瓦等材料后，留下墙体未拆。2003年8月22日早晨，万某找到拉运沙石的费某、陈某、汪某、蒋某，要求他们为其拆除剩下的墙体。万某与四人谈妥拆除价款为200元，要求他们拆墙时不能损坏墙体上的窗户。之后，万某即另做它事。费某等四人各自取来工具，自行爬上3米多高的墙头，在没有任何防护措施的情况下开始拆除墙体。汪某坐在墙头上，用自带的铁锤敲打墙体。施工约十分钟后，汪某从墙头摔到地面受伤，构成九级伤残。汪某住院治疗51天，用去医疗费25091.90元。2004年2月，汪某以万某为被告向法院起诉，要求万某赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、伤残补助费等费用共计49000余元。
二、处理意见：
在该案的实体处理上，存在着三种不同的意见。
第一种意见是原、被告之间是雇佣关系，被告万某应承担赔偿原告汪某损失的责任，但汪某自己也有过错，可以减轻万某的赔偿责任。理由是：公民的生命健康受到法律保护。原告与其他三人在拆除被告房屋墙体前，与被告协商达成了口头劳动协议，被告支付原告等人劳动报酬。原告等人为被告拆除三间平房墙体，以自己的劳动作为标的，双方之间已形成事实上的雇佣关系。原告从墙体上摔下造成脑部严重受伤，其健康权受到侵害，被告应承担赔偿责任。原告在高空作业，明知有危险，而不采取安全保护措施，对自己的损害存在过错，应减轻万某的民事赔偿责任。其比例为7:3为宜。即被告赔偿原告各项损失总和的70%。
第二种意见是驳回汪某的诉讼请求。理由是：原、被告之间是承揽关系，不是雇佣关系。被告就三间平房墙体拆除与汪某等四人经过协商，达成了口头协议。即原告等人自带工具、自行施工，不受被告的管理，在完成工作任务后才能获得200元报酬。这些都符合承揽关系的特征。原、被告之间应视为承揽关系。根据承揽关系的性质，承揽人在工作中受到人身损害的，定作人不承担责任。汪某在拆除墙体这一工作中，与其他三人是合伙关系。其在执行合伙事务过程中受伤，可以另行向其他合伙人主张权利。
第三种意见是原、被告之间是承揽关系，但被告在与原告等人口头协议时，违反了先合同义务，即将拆除房屋这一危险行为发包给无资质的农民工，有违诚实信用原则，即选任承揽人有过失，存在缔约过失责任。根据合同法的规定，被告应对其违反法定义务所造成的损害应酌情承担赔偿责任。根据本案具体情况，应赔偿原告各项损失总和的40%为宜。
笔者赞同第三种意见。
三、评析：
本案被告是否承担责任，可以从两个层面考虑。第一个层面是原、被告之间是雇佣关系还是承揽关系。如是雇佣关系，被告就要承担赔偿责任；如是承揽关系，被告如没有其他违法的情形，就不须承担赔偿责任。第二个层面，在承揽关系中，被告是否存在缔约过失。如存在缔约过失，就应该承担责任。相反，则不承担责任。
首先，我们应考虑原、被告间是雇佣关系，还是承揽关系。而要区分雇佣关系和承揽关系，我们国家目前还没有明确的法律规定。在理论上区别雇佣关系和承揽关系的通说是：雇佣关系是以直接提供劳务为目的，承揽关系以完成工作成果为目的，提供劳务仅仅是完成工作成果的手段；雇佣合同履行中所产生的风险是由接受劳务的雇佣人承担，承揽合同履行中所产生的风险有完成工作成果的承揽人承担；雇佣合同中的受雇人在一定程度上要受雇佣人的支配，在完成工作中须听从雇佣人的安排、指挥，而承揽合同的当事人之间是平等的，不存在支配与服从的关系。承揽人在完成工作中具有一定的独立性。最高人民法院民一庭编著的《人身损害赔偿司法解释的理解与适用》一书中，认为当事人双方就承揽与雇佣性质发生争议时，人民法院可以综合分析下列因素，结合案件具体情况予以认定：1、当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；2、是否由一方当事人指定工作场所、提供劳动工具或设备，限制工作时间；3、是定期给付劳动报酬，还是一次性结算劳动报酬；4、是继续性提供劳动，还是一次性提供劳动成果；5、当事人一方提供的劳动是独立的业务，还是经营成果的组成部分。如当事人之间存在控制、支配和从属关系，由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备，限制工作时间；定期给付劳动报酬，所提供的劳动是直接受劳务方生产、经营活动的组成部分的，可以认定为雇佣。相反，则应当认定为承揽关系。
本案中，被告与原告等四人协商达成口头劳动协议后，即另做它事。而费某等四人则各自带来工具，自行爬上墙头上拆除墙体，不受被告的控制和支配，该墙体拆除完毕后，被告才一次性地给付汪某等人劳动报酬。这是一次性的劳动，且该劳动并非万某生产、经营活动的组成部分。故原、被告之间并非雇佣关系，而是承揽合同关系。
其次，就本案中承揽合同关系而言，还应考虑被告是否存在缔约过失。我国的《合同法》第42条对缔约过失责任作出了明确规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（1）假借订立合同，恶意进行磋商；（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况；（3）有其他违背诚实信用原则的行为”。从缔约过失责任产生过程与保护利益看，缔约双方为了缔结合同从开始接触、磋商到合同订立后无效、被撤销过程双方之间形成的一种特殊信赖关系，双方期望通过订立合同去实现其期待的利益，因此依据诚信原则在当事人之间产生了保护、通知、说明、协力、忠实、照顾等义务（通常被称为先合同义务），对于这些义务的违反，势必会使另一方当事人的信赖利益受到损害，因此一方必须向另一方承担相应的赔偿责任。即缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方因故意或过失违背依其诚实信用原则所应尽的义务，使合同未成立、被撤销或无效而致使另一方信赖利益的损失时应承担的民事责任。在今年5月1日开始施行的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中，第十条明确规定：“承揽人在完成工作中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。该条解释所蕴涵的法理应该说是与《合同法》规定的缔约过失责任是一致的。
本案中，承揽合同的标的是拆除残存的墙体。残存的墙体达3米以上，拆除它具有一定的危险性。这是一项技术性要求比较高的活动。这是双方都明知的。不然的话，被告在拆除房屋盖瓦等材料后，也不会让他人来拆。被告的行为实际上是转移拆除墙体风险的行为。但被告忽视了法律、法规规定。对于拆除房屋这样一项要求较为严格的劳动，法律、法规规定了须要一定资质的单位和个人才能胜任。而被告却没有注意这些规定，明知费某等人是拉运沙石从事简单劳动的农民，却向这些不具有房屋拆除资格的农民发出要约。被告订立合同时存在缔约过失，造成合同主体一方存在瑕疵。现在，虽然双方均未主张该承揽合同无效或撤销，但不能免除被告在订立合同时的缔约过失责任。同理，汪某作为合同的一方，明知自己无拆房资质，而为了谋取劳动报酬，却与他人订立承揽合同，其也有缔约过失责任。另外，汪某明知拆除墙体具有一定的风险，在拆除过程中没有采取任何防护措施，自己未尽到注意的义务，故这方面也要承担一些责任。本案虽然不能直接适用今年5月1日开始施行的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，但根据前述缔约过失责任，结合本案实际情况，原、被告两方面责任相比，以6:4为宜。即原告自行承担各项损失的60%，被告赔偿原告各项损失的40%。

（如要转载，请事先联系）
安徽省宣城市宣州区法院 骆玉生、左志平
电话：0563--2515685（办）
传真：0563--2515968
电邮：lus3030685@yahoo.com.cn