广东省深圳市人大常委会


深圳经济特区公证条例
深圳市人民代表大会常务委员会


《深圳经济特区公证条例》经深圳市第二届人民代表大会常务委员会第三十三次会议于1999年6月30日通过并公布，自1999年9月1日起施行。

第一章 总 则
第一条 为了规范公证行为，预防和减少纠纷，维护国家利益和公民、法人以及其他组织的合法权益，根据国家有关法律、法规的规定，结合深圳经济特区（以下简称特区）实际，制定本条例。
第二条 本条例所称的公证，是指公证处依法证明法律行为、事件和文书的真实性、合法性的行为。
第三条 公证处是依法统一行使国家证明权的专门证明机构。
第四条 公证处办理公证事务应当依法保守当事人的秘密。
公证员执业时应当尊重事实，遵守国家法律和执业纪律。
第五条 深圳市人民政府司法行政机关（以下简称市司法行政机关）是特区公证工作的主管机关。各区司法行政机关主管本辖区的公证工作。
市公证员协会是依法登记成立的协助市司法行政机关对公证行业进行管理的社会团体。
市司法行政机关指导、监督市公证员协会的工作。

第二章 公证机构和公证员
第六条 公证员是专门从事公证事务的法律专业人员。
公证员必须经国家考试合格，符合国家有关规定，取得执业资格。
第七条 公证员执行职务的工作机构是公证处。
公证处之间无隶属关系。
第八条 公证处实行主任负责制，公证处主任必须由公证员担任。
第九条 公证处实行独立核算。
公证处应当设立事业发展基金和责任赔偿基金。
第十条 市公证员协会的产生，以及理事、常务理事的选举和任免，根据市公证员协会章程办理。
公证处、公证员应当加入市公证员协会，并依照市公证员协会章程的规定缴纳会费。
第十一条 市公证员协会根据协会章程的规定，维护公证员的合法权益，组织公证业务培训和交流，协助市司法行政机关指导、监督公证员执行职务。
市公证员协会协助市司法行政机关，对公证员进行年检注册和惩戒。

第三章 公证管辖
第十二条 当事人住所地或者法律事实发生地在本市的公证事务，由本市的公证处管辖。
当事人住所地不在本市，但其经常居住地在本市的，可由本市的公证处管辖。
第十三条 涉及当事人的有关人身关系的民事公证事务，由市公证处或者当事人住所地的区公证处管辖。
所在地在本市的不动产的公证，由市公证处或者不动产所在地的区公证处管辖。但不在本市作出的遗嘱、委托书、赠与书、声明书中涉及本市不动产的除外。
第十四条 收养人住所地在本市的国内收养公证，由市公证处或者收养人住所地的区公证处管辖。
被收养人住所地在本市的涉外收养由国家司法行政机关指定的公证处管辖。
第十五条 同一公证事项，应当由同一公证处办理。
两个以上公证处都有权办理的公证事项，当事人可以选择向其中一个公证处申请，由最先受理的公证处办理。
第十六条 公证处之间因管辖发生争议的，应当协商解决，协商不成的，由双方上级司法行政机关指定管辖。

第四章 公证业务与公证效力
第十七条 公证处受理当事人的申请办理公证。
第十八条 下列法律行为应当办理公证：
（一）房地产转让、抵押、赠与、分割、继承；
（二）记名有价证券的继承、赠与；
（三）收养关系的成立和解除；
（四）依法向社会发行彩票、各类奖券的活动；
（五）企业产权、股权转让，但经政府国有资产管理部门批准或者确认的不在此限；
（六）政府投资的重点项目的招标投标；
（七）法律、法规规定应当办理公证的其他事项。
第十九条 公证处可以为当事人办理货币、物品或者有价证券提存业务。
当事人将应当给付的货币、物品或者有价证券在公证处办理提存的，视为已履行义务。
第二十条 公证处可以为当事人办理证据保全。
第二十一条 符合下列条件的经公证的债权文书，债务人不履行义务的，公证处可以根据债权人的申请，赋予债权文书强制执行效力：
（一）以给付货币、物品、有价证券为内容的；
（二）当事人双方债权、债务关系明确，对债权文书规定的给付内容无疑义的；
（三）债权文书中债务人明确表示不履行义务时自愿接受强制执行的。
赋予强制执行效力的债权文书，债权人可以依照民事诉讼法的有关规定，向有管辖权的人民法院申请强制执行。受申请的人民法院应当执行。
赋予强制执行效力的债权文书确有错误的，人民法院应当裁定不予执行，并将裁定书送达双方当事人和公证处。
第二十二条 公证书具有法律上的证明力，应当作为人民法院、仲裁机构、行政管理机关认定事实的根据。但有关当事人提出相反证据足以推翻公证证明的除外。
公证书非经法定程序不得变更或者撤销。
第二十三条 公证员履行职责时应当持有国务院司法行政机关统一印制的《中华人民共和国公证员执业证》
公证员持有效证件，有权向有关单位和个人调查取证。

第五章 公证程序
第二十四条 公民、法人或者其他组织需要办理公证的，应当向公证处提出申请或者委托他人代理申请。
委托、声明、赠与、遗嘱、遗赠扶养协议、收养、认领亲子、生存以及其他与当事人人身有密切关系的公证事项，不得委托他人代理。当事人确有困难不能亲自到公证处的，公证员可以到当事人所在地办理。
第二十五条 符合下列条件的公证申请，公证处应当受理：
（一）申请人与该事项有利害关系；
（二）该事项属于公证业务范围；
（三）该事项属于本公证处管辖。
公证处对不符合条件的公证事项，应当作出不予受理的决定，并通知当事人。
第二十六条 公证员办理公证时，遇有下列情形之一的，应当回避：
（一）是本公证事项的当事人或者当事人的近亲属；
（二）与本公证事项有利害关系；
（三）与本公证事项的当事人有其他关系，可能影响正确办证的。
前款规定，适用于公证员助理、翻译、鉴定等人员。
第二十七条 当事人或者其委托代理人可以在签收公证文书前，以口头或者书面方式向公证处申请回避。
公证处主任的回避，由本级司法行政机关决定；其他人员的回避，由公证处主任决定。
第二十八条 公证处受理公证申请后，应当查证当事人的身份、民事行为能力；审查申请公证的事项及所提供的证据材料是否真实、合法。对证据、材料不完备或者有疑义的，应当要求申请人补充或者澄清。申请人举证有困难的，公证处可以接受当事人的委托，调查取证。
第二十九条 公证处在办理公证过程中，有权调查与公证事项有关的档案、材料、资产等情况，并对物证或者现场进行勘验，有关单位和个人应当予以协助。
第三十条 事实清楚、证据确实充分、符合法律规定的公证事项，公证处应当在受理后五个工作日内出证。
需调查核实的公证事项，办证期可延长到十个工作日。
疑难复杂的公证事项，经公证处主任批准，可适当延长办证期限，但最长不超过三十个工作日。
因不可抗力或者其他意外事件及公证申请人补充证据材料的延误不计入前款规定的期限。
第三十一条 公证处在办理公证中，对不真实、不符合法律规定的公证事项应当拒绝公证，并于五个工作日内书面通知当事人。
当事人提供虚假证明材料的，公证处有权拒绝其公证申请，并经司法行政机关通告当地其他公证处，其他公证处不得受理经通告的公证申请。
第三十二条 公证书应当按照规定的格式制作。公证证词应当明确、具体。
第三十三条 公证书由当事人、委托代理人到公证处领取；当事人或者代理人到公证处领取有困难的，可以由公证处发送。
当事人及其代理人应当在公证书的送达回执上签名或者盖章；邮寄发送的，以邮寄回执上注明的收件日期为发送日期。
第三十四条 公证书从审批人批准之日起生效，审批人批准日期即为出证日期。
第三十五条 公证处发现其出具的公证书不真实、不合法的，应当予以撤销。司法行政机关有权撤销其主管的公证处的不真实、不合法的公证书。
第三十六条 有下列情形之一的，公证处应当终止办理公证：
（一）公证书生效前当事人撤回申请的；
（二）因当事人死亡、法人或者其他组织终止不能继续办理或者办理已无意义的。
第三十七条 当事人或者利害关系人对不予受理、拒绝公证、撤销公证书或者拒绝撤销公证书有异议的，可以在十五日内向主管的司法行政机关投诉，司法行政机关可以根据本条例的规定作出行政决定书。
当事人或者利害关系人对司法行政机关的行政决定书不服的，可以依法向上一级司法行政机关或者深圳市人民政府的行政复议机关申请复议或者向人民法院提起诉讼。
第三十八条 公证处办理公证业务依照国家有关部门规定的标准收取公证费。
第三十九条 有下列情况之一的，公证处可以减收或者免收公证费：
（一）办理与领取抚恤金（或者劳工赔偿金）、救济金、劳动保险金等有关的公证事项；
（二）办理与公益活动有关的公证事项；
（三）其他特殊情况需要减免的。

第六章 法律责任
第四十条 公证处有下列行为之一的，由市司法行政机关予以警告，有违法所得的予以没收，可并处违法所得金额三至五倍的罚款；
（一）违反本条例管辖规定办理公证业务的；
（二）擅自提高或者降低公证收费标准办理公证业务的；
（三）违反本条例规定的期限延误办理公证的；
（四）挪用提存款、物的；
（五）拒不设立公证事业发展基金、责任赔偿基金的。
第四十一条 公证员有下列行为之一的，由市、区司法行政机关给予警告、停止执业三个月至一年或者延缓注册一年的处罚：
（一）无正当理由拒不办理公证的；
（二）泄露当事人秘密的。
第四十二条 公证员有下列行为之一的，由市、区司法行政机关给予停止执业三个月至一年或者延缓注册一年的处罚；情节或者后果严重的，可以建议上级司法行政机关给予吊销公证员执业证、注销公证员资格的处罚；有违法所得的，应当依法予以没收；构成犯罪的，应当移送司法机
关依法追究刑事责任：
（一）利用办理公证之便牟取非法利益的；
（二）串通公证申请人，提供虚假证据、隐瞒事实真相的；
（三）违反规定出具公证造成严重后果的；
（四）冒用公证处名义私自出具公证书的；
（五）侵吞、挪用提存款、物或者公证处保管的财物的；
（六）为公证申请人规避法律出谋划策的；
（七）与其他公证员相互勾结，授意办理违法公证的。
第四十三条 公证处因为过错出具错误公证书，或者办证行为不当，给公民、法人或者其他组织造成损失的，应当依法赔偿。赔偿办法由市司法行政机关制定。
公证处赔偿后，可以向有过错的公证员追索部分或者全部赔偿费。
第四十四条 当事人提供虚假证明材料骗取公证，给公民、法人或者其他组织造成损失的，公证处赔偿公民、法人或者其他组织损失后，有权向提供虚假材料的当事人追偿。
第四十五条 司法行政机关根据本条例作出的行政处罚决定，应当出具行政处罚决定书。公民、法人或者其他组织对处罚决定不服的，可以依法申请复议或者向人民法院提起诉讼。

第七章 附 则
第四十六条 本条例自一九九九年九月一日起施行。



1999年6月30日
监护人承担责任应以被告身份参加诉讼

骆玉生


一、案情
2002年4月29日，四岁幼儿宋某到九岁幼儿汪某家玩耍时，正遇汪某与其姐发生争执。汪某用棍子撵打其姐时，误将宋某右眼戳伤。宋某住院用去医疗费5018.5元。后经法医鉴定，宋某右眼构成八级伤残。同年12月30日，宋某以汪某为被告向法院起诉，要求赔偿医疗费、伤残补助等费用共计43937.50元。而汪某没有属于自己的财产。
二、处理意见
本案应由谁来承担赔偿责任，以什么身份存在承担赔偿责任，有以下三种意见。
第一种意见认为，应由汪某承担赔偿责任。其理由是：汪某在该侵权过程中，虽非故意，但确有过错。根据过错责任原则，应有责任人汪某承担赔偿责任。另外，从程序上说，原告宋某仅起诉汪某一人，根据“不告不理”的原则，也只能由汪某承担赔偿责任。
第二种意见认为，应由汪某的监护人即汪父以“法定代理人”的名义承担赔偿责任。理由是：《民法通则》第一百三十三条第一款规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。”未成年人的监护人就未成年人致他人损害行为承担的这种赔偿责任，实质上是一种替代责任。监护人并不能以自己已尽了监护职责仍不能避免损害结果为由而主张免责。本案中，汪某系未成年人，其造成宋某右眼伤残，因其无民事行为能力，也无属于他的个人财产，其无力承担民事赔偿责任。被告汪某的诉讼是由监护人汪父以“法定代理人”的名义进行的。既然汪父参加了诉讼，就应该承担相应的义务，即承担赔偿原告宋某损失的义务。判决主文可以表述为“被告的法定代理人汪父赔偿原告宋某医疗费、伤残补助等费用…”
第三种意见认为，以汪某的监护人即汪某的父母作为共同被告参加诉讼，并由他们共同承担民事赔偿责任。理由是：1、从实体上说，《民法通则》第一百三十三条第一款明确规定了无民事行为能力人给他人造成损害，由监护人承担赔偿责任。2、从程序上说，《民事诉讼法》第五十条第三款规定：“当事人必须依法行使诉讼权利，遵守诉讼秩序，履行发生法律效率的判决书、裁定书和调解书。”从这里可以看出，只有案件的当事人，才受人民法院裁判的拘束。相反，如果不是案件的当事人，即不受人民法院裁判的拘束，无履行生效法律文书的义务。法定代理人不是当事人，只是诉讼参与人，所以不受人民法院裁判的拘束。本案中，因为汪某没有属于自己的财产，汪某的父母只有作为本案的共同被告参加诉讼，才能接受人民法院裁判的拘束，才能让他们承担赔偿原告宋某损失的义务。如果他们不是作为被告，而只是以法定代理人的身份参加诉讼，他们完全有法定理由拒绝履行人民法院生效的法律文书。
笔者赞同第三种意见。
三、评析：
本案是典型的未成年人致人损害的人身损害赔偿案件，在审判实践中经常会遇到。第一种意见看起来是适用侵权损害赔偿的过错责任原则，判决由责任人汪某承担赔偿责任。但忽视了汪某系未成年人的事实。汪某无民事行为能力和民事诉讼行为能力，其在诉讼程序上和承担实体义务上不同于一般的当事人。同时，第一种意见也忽视了《民法通则》第一百三十三条第一款的规定。这样的判决，不仅不符合法律规定，而且也无法执行。本案中，汪某既无承担赔偿义务的财产，也无承担赔偿巨额损失的民事行为能力。因此，第一种意见肯定不妥。
本案第二种意见看起来是纠正了第一种处理意见的错误，判决由被告汪某的法定代理人赔偿原告宋某的损失。但忽视了“法定代理人”不受人民法院裁判拘束的规定。没有分清“法定代理人”与“被告”这二者之间享受权利与承担义务的不同。《民法通则》第十六条第一款规定：“未成年人的父母是未成年人的监护人”。第十四条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人”。第十二条第二款规定：“不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动”。 第六十三条第二款规定：“代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为承担民事责任”。《民事诉讼法》第五十七条规定：“无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。……”第一百一十九条规定:“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼”。从以上规定可以看出，民事诉讼中的法定代理，是专为无诉讼行为能力的当事人进行诉讼而设立的一种制度。法定代理人作为法律规定的诉讼代理人，其诉讼代理权的发生原因，既不基于当事人本人的意思表示，也不基于法定代理人的意见。而是为了维护无行为能力人和社会利益。法律规定一定的人作为无行为能力人的法定代理人，不但赋予他代理的权利，而且要求他承担代理的义务。法定代理人既是当事人民事行为的代理人，也是其诉讼行为的代理人。法定代理人的意思表示，视为当事人的意思表示，法定代理人所进行的一切诉讼活动，均视为当事人的行为，与当事人在诉讼上的行为具有相同的法律效力。因此，法定代理人在民事诉讼中居于与当事人类似的诉讼地位，他不仅有权处分当事人的诉讼权利，也有权代为处分当事人的实体权利。
但是，法定代理人虽然居于与当事人类似的诉讼地位，但他对于诉讼标的毕竟没有直接的利害关系，不是实体权利的直接享有者和实体义务的直接承担者。民事诉讼行为是民事行为的一种，根据前述《民法通则》第六十三条第二款的规定，法定代理人代为诉讼行为所产生的一切法律效果，仍直接由被代理的当事人承担。本案的第二种处理意见中，汪父虽然是以法定代理人参加诉讼，但他参加诉讼所产生的法律后果仍应有汪某承担。法院只能判决由汪某承担赔偿责任，而不能判决由被告的法定代理人赔偿。而判决由汪某承担赔偿责任，结果就变成第一种处理意见了。
另外，汪某的监护人还有他的母亲，如果按照第二种处理意见，也应将他的母亲列为法定代理人参加诉讼，防止他们在承担责任时互相推委、扯皮。从这一点来说，第二种处理意见也是不妥的。
从民事诉讼理论上来说，民事诉讼中的当事人，是指因民事上的权利义务关系发生纠纷，以自己的名义进行诉讼，并受人民法院裁判拘束的利害关系人。当事人有三个特征：1、以自己的名义进行诉讼；2、与案件有法律上的利害关系；3、受人民法院裁判的拘束。本案中，汪父、汪母因其子汪某损害了原告宋某身体的侵权行为，基于《民法通则》第一百三十三条第一款的规定，与原告宋某产生了法律上的损害赔偿关系。而要落实这一实体条款的规定，让他们承担赔偿原告宋某损失的责任，使他们接受人民法院裁判文书的拘束，在程序上只能是让他们以自己的名义，以当事人（被告）的身份参加诉讼，而不能以“法定代理人”的名义进行诉讼。这样，他们与原告的诉讼标的就有了直接的利害关系。否则，他们没有接受人民法院裁判文书拘束的义务。如果按第二种意见处理，仅让汪父以“法定代理人”的名义参加诉讼。法律文书生效后，汪父有法定的理由抗辩履行法律文书所确定的义务。
综上，从程序上说，本案应该在汪父、汪母作为汪某的法定代理人进行诉讼的同时，将汪父、汪母追加为本案的共同被告参加诉讼；在实体上驳回原告宋某对汪某起诉的同时，判决汪父、汪母共同承担赔偿原告宋某医疗费等费用的义务；这样，才能真正从实体上、程序上及时维护原告宋某的合法权益。

宣城市宣州区法院 骆玉生
联系电话 0563--2515685